Fondo de comercio Concepto

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Los créditos y las deudas: así, los créditos no cobrados por el comerciante a sus clientes o las deudas de aquél con sus proveedores, no se transmiten al sucesor del fondo cedido. Obligan a quien ha contratado y no al fondo.

Los contratos: Los contratos concertados con proveedores o con clientes no obligan al sucesor del fondo cedido, sino a los contratantes.

Otros: existen otros elementos que tampoco formaran parte del fondo, como ser:

- El trabajo personal del vendedor, salvo pacto expreso en contrario.

- Dinero en efectivo que se encuentre en la caja al momento de la entrega de la posesión.

- Los efectos o bienes personales del vendedor.

Procedimiento de la transferencia

Los pasos a seguir para realizar una transferencia son:

- Firma del boleto: mediante la firma del boleto las partes se comprometen a realizar la operación. En él constará el precio pactado, la nomina de acreedores y las características principales de la operación.

- Lista de acreedores: es una lista que debe confeccionar el vendedor, en la cual debe incluir a sus acreedores. Significa el reconocimiento del pasivo por parte del vendedor. Es importante para fijar el precio de la venta, a fin de respetar lo dispuesto en el art.8 de la Ley 11.867 “no podrá efectuarse ninguna enajenación de un establecimiento comercial o industrial, por un precio inferior al de los créditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor…”

La ley 11.867 no especifica una fecha determinada de entrega de esta lista, pero se entiende que la entrega deberá hacerse antes de la firma del boleto o al mismo tiempo, ya que debe adjuntarse a él. Salvo pacto en contrario.

- Publicidad: la publicación de edictos o anuncios son importantes para los acreedores ya que son el único medio que poseen para enterarse sobre la transferencia del fondo de comercio y así interponer su oposición. Deberán hacerse en forma simultánea, en el Boletín Oficial y en uno o más diarios del lugar donde funcione el establecimiento, durante 5 días. La publicidad es responsabilidad del vendedor. Siempre debe requerirse una constancia de publicación, ya que la misma debe presentarse al momento de hacer la inscripción de la transferencia. Por lo tanto el vendedor tendrá la obligación de efectuar las publicaciones, aunque no haya acreedores.

En el supuesto de que luego de las publicaciones se desista de realizar la transferencia, se deberá publicar nuevamente un aviso comunicando el arrepentimiento de la operación.

- Oposición: los acreedores pueden oponerse a la transferencia del fondo, lo que genera la obligación de retención y depósito del precio de la venta a fin de que estos puedan embargar. El plazo es hasta 10 días siguientes al de la última publicación. El régimen de oposición que prevé la ley intenta proteger el interés de los acreedores.

- Retención y embargo: la Ley 11.867 impone que a fin de garantizar el crédito a los acreedores se debe realizar una retención sobre el precio de la venta y su posterior depósito. El objeto de realizar los depósitos es que los acreedores puedan trabar el embargo sobre ellos. La retención y el depósito sirven para garantizar el pago a los acreedores. Sin embargo, si el adquirente quisiera, puede retener los fondos del precio de venta y pagar directamente la deuda a los acreedores, y así desinteresarlos.

- Firma del contrato definitivo: el otorgamiento del documento definitivo de venta, puede hacerse después de haber cumplido con todos los pasos que la ley 11.867 establece: publicaciones, oposición, retención, depósitos, embargos.

En el contrato debe figurar: nombre de las partes, domicilio, nacionalidad, documento de identidad, estado civil (en caso de ser casado, deberán figurar los datos del cónyuge, quien deberá dar expresa conformidad), el lugar del asiento del establecimiento, la rama de su actividad.

Derechos y obligaciones de las partes

Obligaciones del vendedor:

- Entregar el fondo con todos sus bienes.

- Hacer el inventario.

- Confeccionar la lista de acreedores, ya que es elemento fundamental para determinar el precio de la operación a realizar.

- Publicación de edictos.

- Responde por evicción, es decir por la turbación de un elemento, privación total o parcial o turbación de un derecho adquirido. Puede darse respecto de cualquiera de los elementos. Si hubiese evicción total, el vendedor deberá restituir el precio y recibir la cosa, también deberá hacerse cargo de los costos del contrato y de los daños y perjuicios.

- Responde por vicios redhibitorios, pueden resolver el contrato o importar una disminución del precio.

- Debe abstenerse de realizar cualquier acto que signifique una perturbación para el adquirente.

Derechos del vendedor:

- Percibir el precio de la operación.

Obligaciones del comprador:

- Pagar el precio.

- Recibir el fondo siempre y cuando se hayan respetado los requisitos exigidos por la ley 11.867.

Derechos del comprador:

- Exigir el cumplimiento del contrato.

- Recibir la entrega del fondo luego de los 10 días de realizada la última publicación.

Conclusiones

Se puede concluir el trabajo con las siguientes observaciones y aspectos mas importantes:

- La finalidad principal de la Ley 11.867 “transmisión de establecimientos comerciales e industriales” es la protección de los intereses de los acreedores del vendedor, respecto a la posibilidad que da a estos la oposición a la operación cuando sus intereses han sido o pueden verse vulnerados.

- El contrato es consensual, el precio será a convenir libremente entre las partes, aunque el artículo 8º determina que el mismo no puede ser inferior al pasivo del establecimiento porque del precio se debe retener la suma correspondiente para cubrir el pasivo.