Ensayo Sobre Evolución de la Vinculatoriedad de la Moral y el Derecho

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Par abordar la vinculatoriedad entre derecho y moral, Kelsen plantea en primer lugar el estudio de la moral como normas de carácter social, en donde establece que junto con las normas jurídicas hay otras que se encargan de regular el comportamiento de los hombres (normas sociales), puesto que el derecho no la única disciplina que se encarga de ello, pues de ello se encarga también las normas morales de cuya descripción se encarga la “ética”. Por el hecho de que la justicia es una exigencia exclusiva de la moral, se comprende a la moral y el derecho, con base a la relación existente entre justicia y derecho

Sin embargo, Kelsen se plantea un interrogante acerca de la relación existente entre el derecho y la moral, hay conductas y obligaciones que están establecidas bajo parámetros de moral y de derecho, tanto la moral como el derecho se encarga de regular conductas externas e internas. Por otra parte al igual que las normas jurídicas, las normas morales también se producen a partir de la costumbre, por ende tanto la moral como el derecho son positivas, aunque es cierto que la moral no prevé órganos centrales para la aplicación de sus normas, basado en la evaluación del comportamiento de otros, se reconoce la diferencia entre la moral y el derecho desde la forma como estos obligan o prohíben una determinada conducta, el derecho es un orden coactivo y normativo que produce la conducta humana y la moral se basa en la aplicación de sanciones a la conducta de los seres humanos conforme a la norma y el rechazo de esa conducta que contraria la norma, sin tener que hacer uso de la fuerza.

Aunado a lo anterior, la relación de derecho y moral se da partir de dos elementos: cuál es y cuál debe ser esa relación. Estos dos asuntos se mezclan, lo que genera una confusión, pues el derecho, por su naturaleza, es moral, la conducta que las normas jurídicas exigen o prohíben, también son exigidas o prohibidas por las normas de la moral; que cuando un orden social exige una conducta, que la moral prohíbe, o prohíbe una conducta que la moral exige, ese orden no constituye derecho, por no ser justo. El derecho puede ser moral, en el sentido que es justo, el orden social que no es moral y, por ende, que no es justo, puede ser, derecho, aun cuando se acepte la exigencia de que el derecho deba ser moral, según su naturaleza, el derecho posee un contenido moral y constituye un valor moral, el derecho vale dentro del dominio de la moral, el derecho es parte integrante de orden moral, e! derecho es moral, por tanto justo. Sólo hay una moral únicamente válida; es decir: una moral absoluta, y que sólo las normas que corresponden a esa moral absoluta, pueden ser tenidas por "derecho". Es decir: se parte de una definición del derecho que determina a éste como una parte de la moral; que identifica al derecho con la justicia Teoría Pura del Derecho, Kelsen (1982, p. 71-76)

Conclusiones

- Kelsen se basa en una teoría del derecho positivo, se preocupa de las normas jurídicas particulares, quiere conocer únicamente su objeto, busca concluir como es o como debe ser el derecho positivo, en su teoría pura del derecho él quiere garantizar un conocimiento que vaya dirigido solamente al derecho y pretende eliminar todo lo que no pertenece al objeto señalado como derecho

- Para Kelsen el derecho positivo es importante, en tanto que es el derecho que rige en la mayoría de los países del mundo occidental, pues las sociedades no pueden vivir sin las normas que regulan la conducta humana, pues estas normas tienen que ser de carácter positivo, mas no de otro tipo, es decir moral o religioso

- La moral y el derecho son considerados como sistemas sociales, porque regulan comportamientos del hombre, pero Kelsen hace una división de dichos sistemas sociales.

- Para Kelsen las normas tienen un valor, unas con respecto de otras, es decir unas tienen un grado de importancia mucho más alto que otras, por lo que a estas se las llama normas de carácter fundamental, la jerarquía de normas es fundamental en el pensamiento de Kelsen.

- la relación de derecho y moral se da partir de dos elementos: cuál es y cuál debe ser esa relación. Estos dos asuntos se mezclan, lo que genera una confusión, pues el derecho, por su naturaleza, es moral, la conducta que las normas jurídicas exigen o prohíben, también son exigidas o prohibidas por las normas de la moral; que cuando un orden social exige una conducta, que la moral prohíbe, o prohíbe una conducta que la moral