Introducción al derecho - Origen y fuentes del derecho

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Origen y esencia del Derecho

El origen del Derecho se basa en la necesidad impuesta por la condición social del ser humano. La palabra Derecho se originó en el vocablo latino “derectum” que significa recto, referido al fiel de la balanza, que mantiene en equilibrio a ambos platillos, tratando de lograr un equilibrio entre los derechos contrapuestos.

En toda comunidad surgen conflictos, y las normas que conforman el Derecho tienen el objetivo de solucionarlos, por lo cual desde las más primitivas sociedades humanas se requirió de ellas, para establecer jerarquías, división de funciones, regulación de la vida sexual, resolución de disputas por bienes, etcétera, hasta consolidar modelos de Estado como, por ejemplo, la protección de la protección privada en el capitalismo.

El sistema de normas, incluye los usos, las costumbres, las normas morales, las religiosas, y las jurídicas, requiriéndose en este último caso, órganos públicos encargados de su elaboración, aplicación y sanción.

Las primeras normas se transmitieron oralmente y conformaron el Derecho Consuetudinario, para luego plasmarse en leyes escritas más seguras con gran influencia de la religión, como las leyes de Moisés; y la moral (Ulpiano nombra verdaderos preceptos morales integrando el concepto de Derecho: Vivir

en forma honesta, dar a cada cual lo que le corresponde y no producir daño a los demás).

Los primeros códigos de leyes pertenecen a los sumerios, con asombrosa sistematización. En Babilonia es especialmente importante por su antigüedad y por mostrar el extremo rigorismo, propio de una civilización antigua y vengativa, el Código de Hammurabi.

Sin embargo, será el Derecho Romano el que ofrezca una elaboración de normas de Derecho privado, tan evolucionada y progresiva, que es sin duda la gran fuente de los códigos civiles modernos.

La Ciencia Jurídica tiene una base por excelencia en la justicia, el derecho, y las virtudes que la regulan. Justicia (virtud y esencia) y derecho (hechos, normas, existencia) son nociones que están desde que el Derecho como Ente (ciencia o disciplina jurídica) pudo haber nacido, y no hay más diferencia entre ellos en el sentido de que ambos (justicia y derecho) forman un solo Ente, indivisible y ontológico, "Derecho".

La noción de Esencia, en latín "essentia", es uno de los fundamentos primarios o básicos estudiados por aquella ciencia denominada Ontología. Hablar de esencia, es hablar de aquello que todo Ente o Ser posee. De por sí, es propiamente trascendental, pues nada puede darse, ni en la realidad ni en la mente, si no posee alguna esencia.

Ahora bien, haciendo una evaluación impecable de la Naturaleza Ontológica del Derecho, resulta necesario y a la vez complejo el poder determinar aquello que pueda ser llamado "Esencia del Derecho", en latín "essentia iuris", esto es, la unidad primordial del Derecho, el núcleo central o básico, el quid, el meollo profundo sin el cual el Derecho no podría ser lo que es.

A través de una prudente investigación y búsqueda de tal essentia iuris, ha sido posible determinar que efectivamente existe una noción universal en donde se engloban todas las manifestaciones de lo jurídico que supone una base indiscutible del sentido ontológico del Derecho.

Este principio esencial, el cual abarca dentro de sí todos los derechos que ha habido y son en el mundo, se llama "Justicia".

La Justicia es el principio fundamental de la moralidad, virtud entendida como la aplicación escrupulosa de las normas que regulan las relaciones de los individuos o grupos de individuos en cuanto partes del todo social. Ahora bien, esta virtud tiene como objeto el Derecho.

El orden logrado por la Justicia, el orden justo de la sociedad y el bien común son lo mismo, son denominaciones distintas que indican una misma realidad: el orden logrado en la sociedad para conseguir su fin, el mismo fin que ostenta el Derecho como disciplina jurídica.

TEORIAS DEL DERECHO

Teoría del escepticismo:

Niega la existencia del sistema jurídico. Que el Derecho carece de base y

autoridad moral, fundamento jurídico que solo tiene autoritarismo y fuerza

Estatal. Los sofistas sostenían que el Derecho es lo que conviene al más fuerte y que no tiene autoridad intrínseca.

Niegan que el Derecho tenga un criterio absoluto de justicia universal. Teoría Realista:

El Derecho se fundamenta, en el sentimiento de respeto a la autoridad.

El escepticismo y Realista, se desechan mutuamente; en la conciencia de lo justo y la justicia.Teoría del historicismo:

I. El Derecho tiene más fundamento, que la conexión de los hechos.

II. El Derecho, tiene una relación con los factores precedentes.

III. Considera al Derecho como hecho, proceso colectivo social.

IV. Tiene tres corrientes:

a) historicismo filosófico

b) historicismo político

c) historicismo jurídico.

V. Defecto del historicismo:

a) Se concentra en la valorización del hecho.

b) No valora, lo justo o injusto.

c) Es indiferente a lo bueno o malo.

Teoría del teologismo:

- Su idea consiste en resolver el problema intrínseco del Derecho.

- La divinidad fuente del bien y la justicia.Teoría del Derecho:

Bergbohm, Merkel y Bierling, creadores de la Teoría del Derecho, dicen:

- El fin de esta teoría es definir el Derecho (Se excluyen las ramas jurídicas especiales.)

-Es marco doctrinal: Entre noción universal del Derecho y los conceptos jurídicos fundamentales

- La teoría del Derecho es: La ordenación metódica y sistemática de los conceptos jurídicos fundamentales comunes a todos los sistemas jurídicos.

Fuentes del derecho

El