TRABAJO DE FILIACION.

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Durante el desarrollo del proyecto de tesis, se tratara de dar respuesta a las interrogantes antes planteadas, las mismas que no solo generan vacíos no regulados por la legislación civil peruana sino que también traen consigo irresponsabilidad de los donantes de esperma, pues como se demostrará posteriormente, los donantes no siempre actúan de manera legal frente a este problema de infertilidad.

Esto pues, la Donación según el Código Civil de 1984 es un contrato a título gratuito, es decir que se realiza de manera voluntaria y sin recibir alguna prestación a cambio de la misma. En el Perú, hoy en día existe el llamado mercado negro de donación de esperma que se dedica a lucrar con la necesidad de las parejas por concebir, solicitando cantidades exorbitantes por la donación.

CONOCIMIENTO DE LA IDENTIDAD DEL DONANTE DE ESPERMA Y SU RESPONSABILIDAD FILIAL

CAPITULO I

1.1 GENERALIDADES

Según Ignacio Galindo Frias[3], “La institución de la familia descansa en el orden jurídico del matrimonio, la filiación y la patria potestad”. Asimismo, hay quienes consideran a la filiación como principal fuente de la familia, toda vez que es el parentesco más cercano y más importante que existe entre los padres y los hijos.

La filiación es una institución que protege el derecho de familia, dicho término se relaciona con las palabras maternidad y paternidad; es así que podemos decir que la filiación es el vínculo que une al padre y a la madre con su hijo. Según “La filiación en sentido genérico es aquella que une a una persona con todos sus ascendientes y descendientes y, en sentido estricto, es la que vincula a los hijos con sus padres y establece una relación de sangres y derecho entre ambos.”[4]

Debemos hacer hincapié en el desarrollo del concepto de filiación debido a que este término se deriva en dos aspectos, por naturaleza y por adopción. La filiación por naturaleza se da dentro del matrimonio o fuera del mismo, en ambos casos surte los mismos efectos; a diferencia de la filiación por adopción, que crea un vínculo de parentesco entre dos personas para luego formar un vínculo de maternidad o paternidad.

En el Perú, el Código Civil distingue dos tipos de filiación: la filiación matrimonial, que en el código de 1936 era llamada filiación legítima, y la filiación extramatrimonial que en el código derogado se llamaba ilegítima, y que es aquella que se origina fuera del matrimonio.

El Código Civil peruano no ha contemplado como causal de negación de paternidad el hecho de que el marido no haya consentido en la inseminación artificial heteróloga. Por consiguiente, la inseminación heteróloga sin negación de la paternidad por el esposo sobre la base de las causales que prevé el artículo 363° del citado código, dará lugar a un hijo matrimonial.

Asimismo, como parte de esta problemática debemos mencionar a las Técnicas de Reproducción Asistida (TERAS), se clasifican en Inseminación Artificial pudiendo ser homologa o heteróloga cuando el material genético (semen) pertenece al marido, (existiendo vínculo matrimonial) o cuando el semen no es del marido, o el gameto femenino no es del conyuge, sino de un tercero o cedente y la Fecundación Extracorporea denominada también Fecundación in vitro, puede ser homologa o heterologa (según como se lleve a cabo fuera del matrimonio o dentro de él), la cual presenta diversas variaciones como la transferencia de embriones, la transferencia intratubárica de gametos y la transferencia intratubárica de embriones.[5]

La investigación de la paternidad se desencadena en el legítimo interés que faculta a toda persona para iniciar alguna acción legal a fin de averiguar su nexo filial. Es decir, es un derecho inherente de todo sujeto indagar o investigar sobre su identidad.

Partiendo del Principio Superior del Interés del Niño, reconocido en nuestro ordenamiento jurídico, se puede establecer que es de especial importancia para el sistema jurídico absolver las necesidades del menor. “El derecho a la investigación de la paternidad no se tutela per se como un derecho autónomo, sino que depende de la existencia de otros derechos para su configuración, como lo es el derecho de conocer el propio origen biológico.”

- PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA:

El derecho como ciencia social dinámica y variable busca adecuarse a cambios sociales, políticos, económicos y científicos. Por ello se le exige que las normas creadas por las altas esferas de justiciase adecuen a la realidad social, es decir a la problemática que genera hoy en día la reproducción asistida. Los avances científicos benefician las necesidades de la sociedad, es así que las parejas que tenían dificultades para concebir, actualmente lo pueden lograr. Las Técnicas de Reproducción Asistida se dividen en Fecundación In vitro e Inseminación Artificial, la segunda trae consigo inconvenientes que surgen cuando el donante de esperma no es el cónyuge o pareja de la mujer inseminada.

Por ello, es cierto afirmar que la regulación civil no ha introducido mecanismos que eviten futuros problemas jurídicos respecto al uso de las técnicas de reproducción asistida frente a la responsabilidad filial de los donantes de esperma. Dado que, en situaciones estos se liberan de la futura responsabilidad con la celebración de un contrato entre las partes interesadas.

Debemos mencionar también que el ser donante de esperma o de óvulos, genera responsabilidad respecto del futuro ser humano que se ha concebido, ya que los menores también acceden a la responsabilidad sucesoria, alimentista y filial de los padres, es decir genéticamente de los donantes.

- JUSTIFICACIÓN DEL PROBLEMA:

Considero que el problema planteado es trascendental, especialmente desde el aspecto humano y jurídico, frente a la imposibilidad de las parejas por concebir de modo natural debido a deficiencias o anomalías orgánicas, teniéndose presente que la común intención del varón y la mujer como pareja, es poder ser padres y generar descendencia. Resulta importante también el tema elegido por los problemas, interrogantes y consecuencias jurídicas que conllevan y se plantean en la legislación civil nacional como resultado de la práctica de las técnicas de reproducción humana asistida.

Siendo intrincados y complejos los problemas que conllevan y plantean el desarrollo tecnológico, los mismas que afectan cuestiones de orden ético y jurídico, se hace imperativo abordar este problema enfatizando