Trabajo - Derecho internacional

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Debido a la gran importancia practica de los tratados dedicaremos más adelante un capitulo especial para el derecho de los tratados.

La costumbre internacional

La costumbre internacional constituye una fuente jurídica no escrita que cuenta con dos elementos constitutivos: uno objetivo y uno subjetivo. El elemento objetivo (consuetudo) consiste en una practica general. El elemento subjetivo (opinio iuris) es el reconocimiento de dicha practica general como jurídicamente obligatoria.

En cuanto a la practica general, se requiere una conducta de los Estados que haya tenido cierta duración, unidad y difusión. Resulta suficiente para la conformación de esta practica general que la mayor parte de los Estados se comporte de una forma determinada. Conductas contrarias especificas a la practica general, no pueden ser capaces de dañar la unidad requerida.

Por cuanto hace a la opinio iuris, la mayoría de los Estados debe encontrarse convencidos que su conducta la han llevado a cabo en el pasado y la llevarán a cabo en el futuro, debido a que la misma es obligatoria en los términos del derecho internacional público. Si sólo existe una práctica general sin el convencimiento jurídico, no existe una norma de costumbre del derecho internacional público, sino una norma de cortesía que se cumple por que así́ lo exigen los buenos modales, la cortesía y la hidalguía. Este ultimo es el caso de los honores protocolarios cuando se recibe a altos funcionarios de un Estado extranjero o, el de la publicación de una nota diplomática solo hasta en tanto el destinatario de la misma la ha recibido.

La costumbre internacional puede surgir mediante un hecho positivo: una conducta o declaración, o mediante una abstención.

Un tratado internacional también puede fundar costumbre internacional cuando Estados que no son partes del acuerdo se comportan según lo exigido por las disposiciones del mismo.

Cuando un Estado de manera reiterada, mediante actos o manifestaciones, se opone a una costumbre internacional (persistent objector) no destruye a la misma como tal, sin embargo, dicho Estado no se encuentra obligado por la misma. Asimismo, el derecho consuetudinario puede ser puesto fuera de vigor mediante un tratado internacional.

Existen dudas sobre si los nuevos Estados que ingresan a la comunidad internacional se encuentran obligados por la costumbre internacional existente. Según la teoría del orden jurídico preexistente, el derecho consuetudinario es valido para todos los sujetos del derecho internacional público y también para los Estados que recién ingresan a la comunidad internacional. Según la teoría de consenso necesario, la obligatoriedad de una costumbre existente para los nuevos Estados requiere su aceptación expresa o tacita.

La ONU ha creado un organismo denominado la Comisión de Derecho Internacional (International Law Comition) que tiene por objeto codificar la costumbre internacional. La codificación de dichas costumbres no cambia su carácter de costumbre internacional.

Los principios generales del derecho

Los principios generales del derecho que son comunes en la mayor parte de los ordenamientos jurídicos nacionales, son, según lo dispuesto por el inciso c de la fracción I del articulo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, fuente del dio.

Por principios generales del derecho se entiende aquellos principios éticos o políticos fundamentales, que inspiran o que forman parte de los sistemas jurídicos nacionales. Para saber si algún principio general del derecho puede funcionar como fuente del derecho internacional público, preciso es que se investigue si el mismo ha servido como fuente de inspiración o como principio constitutivo de un numero considerable de normas de los sistema jurídicos nacionales. En el derecho internacional público, se han reconocido como tales: la responsabilidad internacional, la indemnización, el enriquecimiento sin causa, la buena fe, etcétera.

Desiciones de los tribunales y opiniones de doctrina

Tanto las decisiones de los tribunales como las opiniones de los juristas des- tacados del derecho internacional público son medios de ayuda para la interpretación de las normas del derecho internacional público. Ayudan a conocer las prácticas que se reconocen como vinculantes u obligatorias por los Estados.

La doctrina adquiere relevancia en el derecho internacional público como fuente del derecho debido al gran papel que ha desempañado en la historia del derecho internacional público. Sin embargo, las concepciones teóricas de los doctrinarios del derecho internacional público no se encuentran cerca del consenso. Por lo mismo, en el derecho internacional público se suelen utilizar las concepciones de la doctrina en donde existe un acuerdo fundamental.

Por cuanto hace a las decisiones de los tribunales, por las mismas se entiende no sólo las decisiones de los tribunales internacionales, tales como la de la Corte Internacional de Justicia o la Corte Penal Internacional, sino también, la de los paneles arbitrales, e incluso, las de decisiones de los tribunales nacionales sobre cuestiones del derecho internacional público.

El derecho internacional vs derecho interno

En cuanto a las relaciones que existen entre el derecho internacional público y el derecho interno, cuatro son las razones de relevancia:

- A través de qué órgano interno del Estado en cuestión y a través de que proceso se aplican las normas del derecho internacional publico;

- Si el derecho internación público vale como tal, y directamente dentro del territorio de un Estado, o bien, si aquél mediante un acto de transformación, o mediante una orden de aplicación por parte de los órganos internos del Estado llega a adquirir validez en el derecho interno;

- Qué jerarquía adquiere el derecho internacional público dentro del orden jerárquico del sistema jurídico nacional, y

- Si las normas del derecho internacional público pueden servir como tales para fundamentar derechos y obligaciones individuales en el derecho interno de los Estados, de tal manera que, dichas normas puedan ser aplicadas de manera inmediata por los tribunales internos y bajo que condiciones.

Procedimiento para hacer efectivas las normas del Derecho Internacional Público en el ámbito interno

El derecho