TEMA 2 FAMILIA JURÍDICA ROMANISTA

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2.2 Fuentes del derecho romano2.2.1 Concepto de fuente y clasificación

Concepto

Se llama Fuente de Derecho, a todo aquello que origina la aparición de una norma jurídica. Se habla de fuente porque se piensa que de ella nacen o aparecen las normas jurídicas.

Estas leyes romanas surgen de la colaboración de los cónsules, los comicios y el senado.Su proyecto de elaboración era presentado por los cónsules con el consentimiento delsenado y era sometido a la opinión de los comicios durante un periodo preparatorio de 24días en el cual se podía discutir en asamblea, posteriormente se aprobaba o rechazabaen su totalidad, sin que los comicios pudieran introducir modificaciones a esa ley, lavotación se hacía depositando en urnas pedacitos de cerámica con una inscrip

ción: „‟A‟‟,que significaba Antiguo; ó con la inscripción „‟UR‟‟ Util Rogas (ley útil), es decir, si votabanen contra de una ley escribían „‟A‟‟; si aprobaban dicha ley, inscribían las iniciales „‟UR‟‟,

que significaba que estaban de acuerdo con esa ley útil.Una lex rogata (o leges rogatae) se componía de 3 elementos:a) La prescriptio: que era una mención del senador o del cónsul que había tomado lainiciativa de ley y en su honor se le ponía su nombre.b) La rogatio: que era específicamente el contenido dispositivo de esa ley, esto es, lahipótesis legal que regularía esa ley a un hecho determinado.c) La sanctio: que no era otra cosa que la sanción y la determinación de lasconsecuencias legales de violar o infringir esa nueva ley, es decir, la sanción a quese hacían acreedores las personas que violaban esa ley.

2.2.2.3 Plebiscitos

Eran medidas administrativas tomadas por los concilia-plebis que inicialmente eransolamente válidas para la plebe misma, posteriormente la clase patricia también tenía queacatar dichos plebiscitos, esto fue una prueba contundente de una derrota patricia que lahistoria romana refiere muy pocas veces.

2.2.2.4 Senado consultos

Desde épocas muy remotas, el senado había intervenido en la formación del derechoromano, toda vez que se necesitaba su ratificación para que una lex rogata fuera válida,pero además el senado expedía senadoconsultas, que no eran otra cosa más que simplesconsejos dirigidos a otras autoridades y que muchas veces se trataba de contestaciones aalgún funcionario que solicitaba la opinión del senado sobre algún problema que no queríaresolver bajo su propia responsabilidad.

2.2.2.5 Edictos de los magistrados

Durante la época monárquica, comprendida desde la fundación de Roma hasta eladvenimiento de la República, la soberanía radicó en el pueblo, el cual fue legislador yautoridad máxima judicial, siendo el rey el ejecutor máximo, auxiliado por funcionariosmenores que no llegaron a tener la categoría de magistrados.La magistratura nació, realmente, con ocasión de la República, por cuanto el Estado, quees una persona ficticia, estaba incapacitado para obrar por sí mismo y se hizo necesariala existencia de funcionarios que ejercitaran la soberanía, con sus dos manifestaciones

fundamentales: La Potestad -facultad de imponer normas de conducta- y el imperio

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facultad de ejecutar o hacer cumplir las normas de conducta.-

2.2.2.6 Jurisprudencia

En la época romana, la jurisprudencia tenía como base el conjunto de opiniones emitidaspor famosos jurisconsultos, que eran las personas que de manera insipiente empezaban aestudiar el derecho, haciéndose peritos en esta materia, que basados en su conocimientodel derecho y en su fina intuición de lo justo, resolvían casos problemáticos aplicando laley.Los primeros jurisconsultos eran sacerdotes y esto no debe sorprendernos, el derechoprimitivo nace siempre en íntima relación con la religión, así vemos en la Roma arcaicaeran los sacerdotes, quienes disponían de fórmulas para la celebración de contratos.El colegio sacerdotal designaba cada año a uno de sus miembros para que dieraconsultas jurídicas al público en general y que eran registradas en los llamados librospontificios, un facto adicional que explica tan destacada posición de los sacerdotes en lavida jurídica estriba eb el hecho que éstos eran casi los únicos que sabían leer y escribir.

2.2.2.7 Constituciones imperiales

Constitución del príncipe era lo que él emperador establecía por edicto, decreto, mandatoy rescripto, sin que llegara a dudarse de que tenía fuerza de ley.Los edictos eran aquellas constituciones contentivas de disposiciones generalesaplicables a todos los ciudadanos y sin las limitaciones de los edictos de los demásmagistrados.Los decretos eran resoluciones judiciales.Los mandatos eran órdenes imperiales dirigidas a los lugartenientes, sobre el manejo delas cosas adscritas a sus empleos.Los rescriptos eran las respuestas del emperador a consultas sobre derecho o aspectos jurídicos concretos y que podían ser dadas por carta o, a continuación del mismo pliegocontentivo del interrogante.Las instituciones gayanas parecen dar a entender que bajo la denominación genérica deepístola, eran comprendidos los rescriptos y los mandatos; pero la mayoría de los autoresde derecho romano aplican la palabra rescripto, que literalmente significa respuestaescrita, como comprensiva de las epístolas y mandatos, tal vez porque unas y otros seemitían por escrito.

2.2.3 Fuentes de conocimiento

2.2.3.1 Jurídicas

Para Sánchez N (2005), la fuente del conocimiento jurídico son el conjunto de datos yactos que dan nacimiento a un orden normativo y sirven para analizar, evaluar ycomprender los fenómenos socio-jurídico de un lugar determinado.El investigador puede inclinarse a enfocar el problema jurídico desde una perspectivalegalista o dogmática, por lo que su objeto a investigar será material documental ylegislativo; utilizará fuentes jurídicas directas como la ley, o indirectas como doctrina, jurisprudencias, principios generales del derecho, etc.

2.2.3.2 Extra-jurídicas

Son aquellas que nos traen el Derecho por referencia. Ejemplo: Las Novelas y todoaquella obra literaria que nos permita reconstruir el Derecho Romano.

2.3 Desarrollo del derecho