Historia del derecho y su concepto

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El derecho, en tanto que lenguaje regular y especializado, adquiere asi la dignidad de instrumentos indispensables para de libertad de libertad concebida como el imperio de la igualdad. O mejor todavía, el derecho igual se convierte en el lenguaje que los detentadores de la soberanía tienen que utilizar para poder ejercerla legítimamente.

2.2.5 el método jurídico

Un paso adelante cabe dar por esta vía de justificación de la supremacía del saber jurídico sobre la voluntad política.

3. Las escuelas clásicas del siglo XIX

3.1 La escuela de la exegesis. El origen del legalismo

Desde mediados del siglo XVIII la ley estatal tendía a monopolizar la atención de los juristas. Este monopolio estaba sustentado por las ideas del derecho racional es decir, por la creencia en la existencia de un derecho supra positivo cuyo punto de partida era la razón.

En Portugal se prepara partir de 1778, una reforma global de las ordenes. Es la llamada junta do novo código y esta integrada, entre otros, por dos grandes juristas de la época, pascoal de melo freire y Antonio ribeiro dos santos.

La escuela de la exegesis estaba íntimamente ligada al ambiente político y jurídico francés, es decir, a un estado nacional revolucionario, distanciado del pasado, dotado de órganos representativos y que había emprendido una importante labor de codificación.

Hay que añadir que el hecho de que las corrientes exegéticas limitasen drásticamente la innovación doctrinal se explica por el propio carácter epigonal de las grandes codificaciones.

3.2. La escuela histórica Alemana. La vertiente organicista y tradicionalista.

Anteriormente se dijo que uno de los presupuestos políticos de los legalismos era la existencia de un estado nación que los ciudadanos reconocieron como portador de los valores jurídicos de la comunidad.

- El concepto del Antiguo Régimen de la historiografía del siglo XIX

La perspectiva de la ciencia histórica a lo largo de este siglo es solidaria de la identidad y de los objetivos del estado liberal. Eso significa que las formas políticas y el ordenamiento jurídico preexistentes se describen desde una óptica militante deliberadamente incisiva en los perfiles políticos, culturales y económicos mas negativos de la Edad Moderna. En el ámbito político para empezar el antiguo régimen es sinónimo de monarquía autoritaria y ya en el siglo XVIII de Absolutismo.

En el ámbito institucional las formas del nuevo régimen heredan una estructura bajo medieval en donde se superponen instituciones cuya naturaleza y ámbito de competencias es muy diverso y cuyo funcionamiento genera innumerables conflictos. La existencia de jurisdicciones especiales, y por tanto, la falta de unidad de fuero o de código dificulta extraordinariamente el funcionamiento ordinario de estas instituciones.

- Teoría de Juan de Mariana

Esta teoría en torno al tiranicidio se extiende por toda Europa y tiene una gran influencia en pensadores como Hobbes y Locke.

En el ámbito institucional a pesar de la complejidad de las formas del Antiguo Régimen se desarrollan criterios de gobiernos sistemáticos eficaces. La monarquía hispánica se estructuraba con una plantilla de apenas 60 financieros y cada uno de sus virreyes o gobiernos recibía una instrucción personalizada del gobierno a comienzo de ese mandato. En instituciones del parlamento inglés se establecieron igualmente criterios parlamentarios que posibilitaron que no se comportara como una institución dócil a la monarquía.

En el ámbito jurídico la relación de los ordenadores de comercio en Francia durante el reinado de Luis XIV de los códigos de Austria y Babiera demuestra que la necesidad de ordenar sustancialmente el derecho se suscita como consecuencia de las revoluciones burguesas sino que se define como uno de los agentes del cambio político. La técnica jurídica es por muchos conceptos prefigura las formas de derecho del Estado Constitucional.

En el ámbito social es cierto que la división de estamentos dificulta la movilidad de entes pero no lo es menos que en la baja Edad Media, que una nueva clase de servidores públicos formados en la universidad y sumados al proyecto de la nueva monarquía autoritaria, son un factor evidente del cambio social. Los juristas, los profesores universitarios y los militares son agentes protagónicos de las primeras revoluciones burguesas y su gestación como colectivo socio-profesional puede detectarse a lo largo de toda la Edad Moderna.