La Reforma Constitucional del Derecho Penal en México

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Este fenómeno se ha dado con mayor intensidad, principalmente, en la unión europea, donde la función del comparativista es muy intensa por la tendencia a unificar no solo leyes secundarias, sino incluso por la propuesta de contar con una constitución común para todos los países que integran la unión.

Así también, hay cada vez mayor tendencia a la internalización de los países y de su derecho, ocasionada por la firma de tratados internacionales y por las influencias de sentencias de tribunales internacionales, hace que sea necesario buscar la homologación de los marcos de referencia, no solo en las leyes, sino también en la interpretación de las mismas.

También, hoy en día se ha vuelto cada vez más común que las familias jurídicas y sus instituciones tiendan a comunicarse. Si bien es verdad que la tradición jurídica continental y sajona marcaron el modelo de cada uno de los países que son considerados como occidentales hasta hace poco tiempo, incluso es verdad que en los últimos años, estas tradiciones tienden a acercarse e, incluso llegar a, fusionarse en sus instituciones. Un ejemplo muy claro es el de la justicia constitucional y sus órganos de control.

Hoy más que nunca, las supremas cortes o tribunales constitucionales tienden a legitimarse por medio de la interpretación jurisprudencial que realizan en sus sentencias por medio de argumentos jurídicos.

Este es el mismo fenómeno que está sucediendo en el tema de la justicia penal, en donde los modelos que América Latina heredo de la península ibérica, a hoy en la actualidad se tocan con modelos que tienen un mayor arraigo en tradición jurídica sajona.

En el contexto del diseño del sistema penal y la implementación del mismo en México, este puede plantear la adopción de un determinado sistema jurídico o institución, solo si responden a la misma necesidad jurídica formal y material que se quiere resolver.

La aplicación en nuestro país de las experiencias exitosas o los modelos otros países puede resultar muy importante; no obstante, debemos de tener cuidado ya que lo que se quiere implementar sea viable a la luz de la realidad donde se piensa incorporar. En el proceso de implementación en México, se han observado experiencias exitosas de otros países e, inclusive, varios estados de la republica que aún no inician su proceso, han volteado a observar a otras entidades que ya están operando con el nuevo sistema.

Además de las experiencias latinoamericanas, instituciones internacionales de los Estados Unidos han propuesto y planteado instituciones del modelo sajón, las cuales también han influido en el nuevo sistema penal mexicano.

En este sentido, es importante que, antes de aplicar y utilizar modelos o experiencias comparadas, no solo se ponga atención a la literalidad de la norma, sino que es determinante ver como se aplica esa norma en la realidad. Además, que es importante conocer el contexto de la ley que se quiere tomar como objeto de estudio, así como el origen de sus modelos.

- La elaboración del diseño normativo.

El estudio comparado es esta etapa de la implementación es indispensable para la elaboración legislativa, también es importante en esta parte del proceso contar con conocedores del método comparado para comprender las afinidades y las diferencias de los sistemas que se van a estudiar y, con esto, evitar realizar trasplantes ineficaces o que no vayan a ser de utilidad o, incluso, perjudiciales.

En los procesos de implementación de este tipo, la instalación de nuevos modelos se puede dar de dos formas, por imposición o por prestigio; esta última forma es la que regularmente tiene mayor éxito al tomarse en consideración.

Es importante revisar las experiencias en donde el sistema no funciono o tuvo poco éxito; analizar aquellos estados en los cuales, con similares normas, los procesos fueron poco eficaces tratando de identificar cuáles fueron las causas que ocasionaron su ineficacia: esto nos ayudara como contexto en el proceso legislativo para tener presente lo que no se debe de hacer a la luz de la experiencia ya revisada.

Revisar el catálogo de instituciones y operadores que le dan vida al sistema nos dará una visión completa de los actores que se van a estudiar y nos ayudara a entender la forma de operar del sistema investigado desde la literalidad de la norma.

Es importante también identificar las mutaciones constitucionales o legales que haya sufrido la norma desde su creación hasta el momento de su análisis.

El método comparado debe servir, por medio del contraste, para hacer un diagnóstico y estudio de prospectiva sobre la armonización de instituciones. Es decir, debe estudiar la compatibilidad entre nuevas instituciones que se quieren incorporar e instituciones del sistema que se pretende dejar e, incluso, modelos de transición entre un sistema y otro y las posibles contingencias que se puedan tener, revisando su comportamiento en contextos similares.

- La interpretación de los tribunales y su impacto en la implementación.

En concreto, al revisar un modelo jurídico que se quiera estudiar o adoptar es necesario conocer las principales sentencias que, sobre el tema, han emitido los órganos jurisdiccionales. Por ejemplo, cual es el alcance que le dan los tribunales del país estudiado, al principio de presunción de inocencia, o al alcance que le dan al principio adversarial o de contradicción. Sabemos que existen tribunales que pueden llegar a tener una tendencia liberal o conservadora, según sea la conformación de sus integrantes, lo que, indiscutiblemente, impacta en los procesos de cambio del sistema.

Lo comentado en el párrafo anterior se va a empezar a vivir en México cuando la suprema corte y los tribunales federales empiecen a controlar en clave constitucional la nueva legislación en materia procesal por medio de su interpretación.

El estudio de las normas del país a contrastar resulta importante, pero el papel de la interpretación de sus tribunales es determinante para comprender el sistema en su conjunto.

- La doctrina jurídica del país.

Otro de los elementos que hay que tomar en consideración es lo que los estudiosos y académicos representativos del país estudiado estén escribiendo. Este elemento, si bien es cierto que no es vinculatorio a los operadores del sistema, si es un termómetro importante para calibrar el proceso desde una visión externa a las fuentes oficiales sobre el rumbo de la reforma.

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