LA COSTUMBRE INTERNACIONAL CASO LOTUS

...

en cada caso, en la cual se produce el consensus de todos los estados implicados; se trata de ese pacto tácito entre los Estados que da lugar a una norma internacional llamada costumbre internacional. Los Tratados internacionales deben ser la guía para los Estados al extender su jurisdicción fuera de sus fronteras, garantizando el respeto a los principios de Derecho Internacional.

B) ¿QUÉ ELEMENTOS ESTIMA NECESARIOS LA SENTENCIA PARA QUE EXISTA UNA REGLA CONSUETUDINARIA DE DERECHO INTERNACIONAL?

Análisis Personal: las normas consuetudinarias, para que puedan ser consideradas como tales, han de estar constituidas por el elemento material, consistente en una repetición de actos, además del espiritual, el cual supone que los sujetos están convencidos de que se trata de una práctica que obliga jurídicamente. “Artículo 38.1, apartado b. La Corte, cuya función es decidir conforme al Derecho Internacional las controversias que le sean sometidas, deberá aplicar: (b) la Costumbre Internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho”.

Según lo aquí mencionado, contrariamente a lo que está aconteciendo en la mayor parte de los ordenamientos jurídicos internos, donde la costumbre está siendo desplazada progresivamente por las fuentes legales, la importancia de ésta en el sistema jurídico internacional continúa siendo enorme. Ni los tratados, ni la codificación, ni la obra de las Organizaciones Internacionales han socavado la posición de las normas consuetudinarias en el esquema de fuentes del derecho internacional.

En este mismo sentido, debe evitarse confundir la costumbre con la Cortesía Internacional, pues ambos son conceptos que si bien guardan una estrecha relación difieren en cuanto a naturaleza se refiere. De este modo, cuando una norma de cortesía es violada, no se engendra responsabilidad internacional, mientras que cuando lo que se transgrede es una norma jurídica, como es la costumbre, sí se da origen a la misma.

Con todo ello, la cortesía o comitas gentium, como también se le puede denominar, puede alcanzar el estatus de norma jurídica cuando al elemento material de repetición de actos se añade el convencimiento de que ellos obligan jurídicamente. De hecho, una fracción considerable de las instituciones relativas al derecho diplomático, especialmente en materia de de inmunidades y privilegios, han surgido por medio de la transformación de los usos sociales en costumbres jurídicas

C) ¿EN QUÉ CASOS LA ABSTENCIÓN PUEDE ENGENDRAR UNA COSTUMBRE?

Análisis Personal: De acuerdo a lo investigado es necesario:

• La abstención sea una práctica negativa de no hacer que sea generalizada y disponer un comportamiento (negativo) jurídico relevante; la generalización no implica que se haga así por todos los estados, sino que esa abstención del estado sea “generalmente aceptada” por los Estados implicados en la práctica negativa . Además debe ser uniforme y constante, es decir, debe ser uniforme porque no debe variar en su esencia, por tanto no admite comportamientos contradictorios o discordantes.

• Cuando la abstención tiene que darse lugar a raíz de la convicción del Estado de estar obrando conforme a derecho, es decir, siguiendo una obligación emanada de una norma de derecho internacional, que es la costumbre; por tanto esa abstención debe estar “motivada por un deber de abstenerse”.

• Y finalmente, cuando abstención requiere una cierta duración para que de lugar a una costumbre; sin embargo este periodo no tiene porque ser extremadamente largo, por la modificación de las relaciones internacionales, la agilización de las comunicaciones por los avances tecnológicos y la aceleración de la vida moderna puede resultar que sea un periodo corto de tiempo.