PROYECTO DE TESIS PARA OPTAR EL GRADO DE MAESTRO EN DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL FLOR DE MARÍA FLORES NIEBLES

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Funcionario Público: Es un representante político o posee un cargo público representativo, que ejerce funciones de gobierno en la organización del Estado. Dirige o interviene en la conducción de la entidad, así como aprueba políticas y normas.

Directivo Público : Es el servidor civil que desarrolla funciones relativas a la organización, dirección o toma de decisiones de un órgano, unidad orgánica, programa o proyecto especial. También comprende a los vocales de los tribunales administrativos.

Servidor civil de carrera : Es el servidor civil que realiza funciones directamente vinculadas al cumplimiento de las funciones sustantivas y de administración interna de una entidad.

Trabajador de Confianza : Son aquellos que laboran en contacto personal y directo con el empleador o con el personal de dirección, teniendo acceso a secretos industriales, comerciales o profesionales y, en general, a información de carácter reservado Asimismo, aquellos cuyas opiniones o informes son presentados directamente al personal de dirección, contribuyendo a la formación de las decisiones empresariales.

2.1 Marco Teórico

El Derecho al Trabajo

Según DE BUEN, el derecho al trabajo “se traduce en una fórmula que podría ser la siguiente: todo trabajador tiene derecho a conservar el empleo, salvo que hubiere una causa justa para privarle de él.

Este principio se identifica como el de la estabilidad en el empleo”1

1 DE BUEN LOZANO, Néstor. Derecho del Trabajo. Editorial Porrúa, México, 1981, pág. 80

Al respecto, MARCENARO señala que "lo primero a distinguir cuando hablamos del trabajo como un derecho, es diferenciar entre dos niveles, fases o estadios de éste; el derecho al trabajo, como derecho a obtener un trabajo, de acceder a una ocupación remunerada, y de otro lado, el derecho a conservar el puesto de trabajo que se encuentre desarrollando un trabajador en particular"2 .

En tal sentido, se considera el derecho al trabajo como la base de la estabilidad laboral, en razón, que este derecho tiene dos manifestaciones:

El Acceso al Empleo El cual comprende, a su vez, dos supuestos dependiendo del sentido genérico o específico en el que se entienda el empleo:

El Acceso al Empleo en Sentido Genérico Esta referido a las políticas económicas y sociales que debe adoptar el Estado para generar puestos de trabajo. Nos encontramos aquí ante un derecho de preceptividad diferida, puesto que requiere de desarrollo legal para que pueda tener exigibilidad.

El Acceso al Empleo en Sentido Específico Viene a ser el derecho a ocupar un puesto cierto. Por ejemplo, esto se verificaría en caso de obtenerse el primer puesto en un concurso para acceder a un empleo. Se trata de un derecho de preceptividad inmediata, ya que para su ejercicio no se necesita una reglamentación legislativa.

La Conservación del Empleo La vulneración de este derecho puede provenir de cualquier extinción del vínculo laboral (como en el caso de la jubilación obligatoria, por ejemplo), y no sólo de las que derivasen de un despido injustificado, como señala el Tribunal Constitucional.

Asimismo, se señala que este derecho tiene preceptividad inmediata, por lo cual cabe su defensa mediante la tutela del amparo, si se admite que en el caso peruano esta garantía no tiene carácter residual. Es en esta segunda manifestación que se cimienta la estabilidad laboral, ya que el trabajador no puede ser despedido sino por causa justa. Así, en la Constitución Política de 1979 se reguló el derecho al trabajo como un deber social. En la Constitución de 1993 se señala que “el trabajo es un deber y un derecho” (Art. 22º). En el Protocolo de San Salvador 3 se consagra el derecho al trabajo y la estabilidad laboral en los artículos 6º y 7º, respectivamente.

Al respecto BLANCAS señala que: “El Protocolo de San Salvador no sólo consagra el derecho a la estabilidad laboral sino que, además, lo fundamenta en el derecho al trabajo, afirmando la proyección de este derecho no sólo en relación al acceso al empleo – como su versión más tradicional- sino, igualmente, respecto a la conservación del mismo por quien tiene la condición de trabajador”4 .

2 MARCENARO FRERS, Ricardo. El Trabajo en la Nueva Constitución. Cultural Cuzco, S.A. Editores, Lima, 1995, pág. 45.

3 Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, “Protocolo de San Salvador”. Disponible en: http://oas.org/juridico/spanish/Tratados/a-52.html (visitado el 01.07/11)

4 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El Derecho de la Estabilidad en el Trabajo. Asociación Laboral para el Desarrollo ADEC-ATC, Lima, Junio, 1991. pág. 76.

3. Análisis de Antecedentes Investigativos

Realizada la búsqueda bibliogràfica correspodiente en relaciòn al tema materia de investigación en la biblioteca de la Escuela de Postgrado de la Universidad Católica de Santa María, se aprecia que no existe trabajo de investigaciòn relacionado ,sin embargo revisada la pàgina web de la SUNEDU,en la sección catálogo de tesis,hemos encontrado los siguientes trabajos de investigación relacionados al tema trabajado:

∙ (Beltrán Larco, 2013)

“Problemática de la existencia de Distintos regímenes de contratación de personal en el Estado”.

Tesis realizada por Luisa Pamela Beltrán Larco, para optar el grado de Magíster en Derecho de la Empresa con Mención en Gestión Empresarial, Lima, 2013. En esta investigación se aborda la problemática generada respecto a la existencia de una deficiente regulación en la contratación pública de personal en el Perú, tomándose en cuenta entre todos los regímenes laborales existentes, comprendidos en el D.L. 276, D.L.728 y D.L. 1057; así como el desarrollo y análisis de la Ley 28175-Ley Marco del Empleo Público. Como bien es sabido, la diversidad de regímenes de contratación en el Estado ha generado la implementación de la muy polémica Ley del Servicio Civil, la cual ha pretendido unificar estos regímenes generales, no teniendo gran acogida en los servidores públicos. Este trabajo guarda relación con la presente tesis pues, en ella se desarrollan los principales regímenes generales y en especial el que nos compete, el cual es el régimen de